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云南省安寧市人民政府行政復議決定書

云安政行復決字〔2022〕第*號

申請人：某商貿(mào)有限公司，地址：某省某區(qū)某辦公室。法定代表人：喻某，住址：某省某市某區(qū)某小區(qū)，聯(lián)系電話：186****3133。

委托代理人：喻某，公司員工系公司總經(jīng)理，住址：某省某街道辦事處某村，聯(lián)系電話：137****8797。

被申請人：安寧市市場監(jiān)督管理局。地址：安寧市寧湖大廈26—27樓。負責人：葉華，職務：局長。

委托代理人：朱佳，工作單位：安寧市市場監(jiān)督管理局，職務：法制監(jiān)督科科長，聯(lián)系電話：159****0317。王明偉，工作單位：安寧市市場監(jiān)督管理局，職務：食品安全監(jiān)督科科長，聯(lián)系電話：136****1958。

申請人對被申請人于2022年1月21日作出的《安寧市市場監(jiān)督管理局行政處罰決定書》（（安）市監(jiān)處罰〔2022〕15號）不服，申請行政復議。本機關依法予以受理，現(xiàn)已審理終結。

申請人請求：撤銷被申請人于2022年1月21日作出的《安寧市市場監(jiān)督管理局行政處罰決定書》（（安）市監(jiān)處罰〔2022〕15號）。

申請人稱：

一、安寧市市場監(jiān)督管理局超越法定權限對申請人進行處罰

《食品安全法實施條例》第八十一條規(guī)定“食品安全監(jiān)督管理部門依照食品安全法、本條例對違法單位或者個人處以30萬元以上罰款的，由設區(qū)的市級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門決定。罰款具體處罰權限由國務院食品安全監(jiān)督管理部門規(guī)定”。本案罰款金額為312000元，依法應由昆明市市場監(jiān)督管理局決定處罰。

二、處罰決定中認定申請人涉嫌從無《食品生產(chǎn)許可證》的某油脂有限公司（以下簡稱“某公司”）購買不符合食品安全標準的食品原料菜籽油認定事實有誤，兩公司之間不是購銷關系，而是借款關系，理由如下:

2020年初某公司向申請人借款，因申請人在某銀行某分行（以下簡稱“某銀行”）具有“貨物質(zhì)押授信額度”，某公司提出用其原料菜籽油向銀行提供質(zhì)押以申請人名義向銀行融資借款。為符合銀行對于質(zhì)押物的審批要求，申請人與某公司簽訂了《購銷合同》，利用某公司提供的該質(zhì)押物向某銀行申請91萬元的承兌匯票，之后申請人背書轉(zhuǎn)讓給了某公司。雙方未簽訂書面借款合同。

某公司未能按期足額還款，致使申請人利用自身資金代其歸還了某銀行的該筆質(zhì)押融資款。之后多次與某公司協(xié)商還款事宜，其告知申請人現(xiàn)資金短缺暫無法歸還借款，遂提出新的解決方案，即“以提供相等貨值的原料菜籽油給申請人，進而繼續(xù)用于質(zhì)押融資借款，待其歸還申請人借款后再將該質(zhì)押物歸還”。按銀行監(jiān)管要求，某公司將原料菜籽油轉(zhuǎn)移至申請人場地，因雙方之間不存在買賣關系，在該轉(zhuǎn)移過程中其也未提供相應的出廠檢驗證明和質(zhì)量檢測合格等證明，隨后某公司所提供的相應貨值的原料菜籽油單獨原封不動的儲存至今，該原料菜籽油只有進庫，整個事件也未涉及買賣交易、經(jīng)銷及流通等事項。

認定雙方為購銷關系存在以下違背日常生活經(jīng)驗和常識之處：1.價款畸高，不符合同期市場上四級菜籽油的價格。實際上，該合同品名、單價、總價均是為了滿足融資需求而簽訂的。2.合同目的不明，申請人既不進行加工也不向外銷售。

綜上，申請人與某公司之間是融資借款關系，根據(jù)銀行監(jiān)管要求其儲存在申請人的該質(zhì)押物是為了融資借款，用以保障資金安全，其本質(zhì)是質(zhì)押物，具有擔保的性質(zhì)，而不具有買賣的性質(zhì)。

三、處罰決定書所認定的申請人購買不符合食品安全標準的菜籽油合計48噸，并按每噸13000元的銷售金額計算貨值為624000元，認定有誤且與客觀事實不符，理由如下：

被申請人認定菜籽油1.3萬元/噸不符合市場同類型菜籽油的采購價格，該認定事實不清及錯誤，按原料核算成本價，原料菜籽油成本在1200-1300元/噸，被申請人以1.3萬元/噸價格認定，相差巨大，被申請人僅以該《購銷合同》為由而不結合客觀事實就對單價與總金額進行認定是不符合邏輯且矛盾的，若申請人以該單價采購用于加工、銷售，成本巨大。

四、罰款人民幣31.2萬元行政處罰決定錯誤

被申請人以《中華人民共和國食品安全法》第一百二十五條第（四）項“食品生產(chǎn)經(jīng)營者采購或者使用不符合食品安全標準的食品原料、食品添加劑、食品相關產(chǎn)品”作為處罰的前提存在錯誤，如前所述，申請人與某公司自始至終都不存在買賣關系，所以不存在“采購或者使用”的情形，在該前提不成立的情況下被申請人以《中華人民共和國行政處罰法》四十四條、四十五條、六十三條、六十四條及《云南省食品藥品行政處罰自由裁量適用規(guī)則》第八條的計算標準擬處以31.2萬元的罰款是適用法律錯誤。

《中華人民共和國食品安全法》第一百二十五條處以罰款的前提是“違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處五千元以上五萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款”，本案中，不存在違法生產(chǎn)經(jīng)營的情形，申請人最多是購買，購買后未用于生產(chǎn)經(jīng)營，不適用罰款條款。

五、處罰決定書所認定的數(shù)量錯誤，單價錯誤，貨值錯誤

即便認定雙方為購銷關系，也不能直接套用明顯遠超市場價的合同價，而應委托評估機構對貨值出具評估報告或根據(jù)市場情況，客觀認定單價，最終依法計算違法貨值。

申請人提供同期市場真實購銷憑證，希望能按照不高于同期市場4級成品菜籽油（原料油的價格不能高于成品油價格）的價格認定貨值。同期4級成品菜籽油的價格為7340元/噸，48噸的貨值不應高于352320元。

六、需要考慮申請人具有以下可以依法從輕或者減輕行政處罰的情節(jié)：1.違法行為輕微，社會危害性較小，且申請人為首次違法。2.不存在主觀故意或者重大過失。3.申請人積極配合市場監(jiān)管部門調(diào)查，如實陳述違法事實并主動提供證據(jù)材料。4.申請人主動停止生產(chǎn)經(jīng)營并愿意配合市場監(jiān)管部門完成整改。5.申請人受疫情影響較為嚴重，長期無收入。

綜上所述，被申請人無處罰權，申請人不存在違法行為，自與某公司簽訂《購銷合同》辦理銀行承兌匯票，某公司轉(zhuǎn)移原料菜籽油作為質(zhì)押物期間并未使用與流通，同時，申請人也沒有加工的機械設備和能力，該批原料菜籽油未用于生產(chǎn)經(jīng)營。        

被申請人稱：

一、被申請人案件辦理程序規(guī)范、調(diào)查事實清楚

1.2020年10月28日，被申請人在對安寧轄區(qū)的某油脂有限公司進行現(xiàn)場檢查時發(fā)現(xiàn)該公司持有《營業(yè)執(zhí)照》，未取得《食品生產(chǎn)許可證》，但該公司正在生產(chǎn)菜籽油。經(jīng)初步調(diào)查，該公司生產(chǎn)的菜籽油銷售給了某商貿(mào)有限公司。為查清某油脂有限公司無證生產(chǎn)的菜籽油流向，當日下午，被申請人將案件情況上報昆明市市場監(jiān)督管理局，經(jīng)昆明市市場監(jiān)督管理局指定管轄，被申請人對某商貿(mào)有限公司進行現(xiàn)場檢查。16時40分，被申請人執(zhí)法人員到達某商貿(mào)有限公司進行現(xiàn)場檢查，該公司持有合法的《營業(yè)執(zhí)照》、《食品生產(chǎn)許可證》，食品生產(chǎn)類別：食用油、油脂及其制品。現(xiàn)場生產(chǎn)經(jīng)營秩序正常，現(xiàn)場有“國良”、“滇廚香”預包裝桶裝食用油品牌部分成品。

2.2020年10月29日，執(zhí)法人員對某商貿(mào)有限公司廠內(nèi)6號、8號、9號、10號、11號、15號、18號油罐內(nèi)存放的菜籽油、一級豆油、一級大豆油進行抽樣共計7個批次，委托某質(zhì)量檢驗技術服務有限公司進行檢驗。2020年11月3日，昆明市市場監(jiān)督管理局食品生產(chǎn)處執(zhí)法人員與昆明市市場監(jiān)督管理局經(jīng)開區(qū)分局執(zhí)法人員共同對某商貿(mào)有限公司進行現(xiàn)場檢查，詳細記錄了該公司共計9個儲油罐的實際情況，其中6號、10號油罐儲存的菜籽油是某油脂有限公司無證生產(chǎn)的菜籽油。執(zhí)法人員對6號油罐內(nèi)22噸、10號油罐內(nèi)25.16噸的菜籽油采取行政強制措施，予以查封，文書編號：昆明市市場監(jiān)督管理局《實施行政強制措施決定書》（昆市監(jiān)強字[2020]05號）及對應的財物清單“經(jīng)開18號”。2020年11月3日，經(jīng)局領導批準，被申請人對某商貿(mào)有限公司進行立案調(diào)查。

3.2020年11月24日，被申請人收到2020年10月29日抽樣的樣品菜籽油、一級豆油、一級大豆油檢驗報告書共7份，7個批次樣品中，6個批次經(jīng)檢驗合格，1個批次不合格。10號油罐內(nèi)25.16噸菜籽油檢驗的報告書（編號：SC202040186）顯示：樣品菜籽油經(jīng)抽樣檢驗，“笨并[a]芘”不符合GB2762-2017《食品安全國家標準 食品中污染物限量》，“酸價（KOH）”不符合GB2716-2018《食品安全國家標準 植物油》標準要求，檢驗結論為不合格。報告書于當日送達申請人簽收。2021年2月5日，因查封在某商貿(mào)有限公司6號、10號油罐內(nèi)的47.16噸菜籽油屬于正在刑事調(diào)查的某油脂有限公司關聯(lián)涉案物品，被申請人依法將查封的該批菜籽油移送安寧市公安局。

4.經(jīng)被申請人2021年2月1日重大案件負責人集體討論認定某商貿(mào)有限公司向某油脂有限公司購買菜籽油70噸，1.3萬元/噸，貨值金額91萬元，貨款已付。在廠內(nèi)6號、10號儲油罐儲存有47.16噸，另外22噸儲存在某油脂有限公司廠內(nèi)3號儲油罐。2021年2月2日，被申請人對申請人下達行政處罰聽證告知書，將調(diào)查的案件實際情況、理由、依據(jù)及擬作出的行政處罰告知申請人。2021年2月4日，申請人提出行政申辯。因相關聯(lián)的某油脂有限公司涉嫌刑事犯罪案件尚未調(diào)查結束，本案行政處罰決定須以相關案件的裁判結果為依據(jù)，而相關案件尚未審結，2021年2月5日，經(jīng)局領導批準，被申請人依法中止本案調(diào)查。

5.2021年9月28日，云南省安寧市人民法院出具（2021）云0181刑初386號刑事判決書，判決書認定“2019年12月25日，某油脂有限公司與某商貿(mào)有限公司簽訂了購銷合同（合同編號為YNSJL2019*******），將70噸菜籽油銷售給某商貿(mào)有限公司。……某油脂有限公司生產(chǎn)的70噸菜籽油，其中22噸菜籽油存儲在某公司的03號油罐、22噸菜籽油存儲在某商貿(mào)有限公司的06號油罐、25.16噸菜籽油存儲在某商貿(mào)有限公司的10號油罐。2020年10月28日，安寧市市場監(jiān)督管理局對某油脂有限公司檢查中，發(fā)現(xiàn)該公司生產(chǎn)、銷售的存儲在03號油罐的22噸菜籽油經(jīng)抽樣檢驗檢測，檢驗結論為不合格；……存儲在某商貿(mào)有限公司10號油罐的25.16噸菜籽油經(jīng)抽樣檢驗檢測，檢驗結論為不合格。……剩余0.84噸為過磅、稱量、運輸過程中的偏差和損失。……本案中，被告單位和被告人實際生產(chǎn)、銷售不合格菜籽油數(shù)量為48噸，以每噸13000元的銷售金額計算，銷售金額為人民幣624000元。”

6.2021年12月2日，因本案相關聯(lián)的某油脂有限公司因犯生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標準的食品罪已被法院依法判決，案件中止調(diào)查的原因已消除，故經(jīng)局領導批準，被申請人依法恢復本案調(diào)查。                

7.經(jīng)被申請人調(diào)查認定的事實和關聯(lián)案件法院判決的事實、結果相一致，故某商貿(mào)有限公司涉嫌從無《食品生產(chǎn)許可證》的某油脂有限公司（因犯生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標準的食品罪已被法院依法判決）采購食品原料菜籽油共計70噸，其中不符合食品安全標準的菜籽油合計48噸，以每噸13000元的銷售金額計算，貨值金額為人民幣624000元。

二、關于申請人認為被申請人處罰金額超越法定權限的問題

對于罰款金額在30萬以上的情況，被申請人已按照昆明市市場監(jiān)督管理局《關于重大食品行政處罰案件報備有關工作的通知》的文件規(guī)定，在進行行政處罰前，已于2022年1月4日將該案上報至昆明市市場監(jiān)督管理局審查。昆明市市場監(jiān)督管理局執(zhí)法稽查處、昆明市市場監(jiān)督管理局兩級部門于2022年1月19日審查同意了被申請人擬罰款金額312000元的決定。

三、關于申請人反映本案不存在購銷關系、菜籽油貨值金額過高、認定數(shù)量單價錯誤的問題

本案被申請人調(diào)查取證中查明某油脂有限公司與某商貿(mào)有限公司間簽署有《購銷合同》，隨后某商貿(mào)有限公司已以承兌匯票的形式支付該批菜籽油貨款，某油脂有限公司在收取該匯票后又以背書轉(zhuǎn)讓形式向第三方某發(fā)展有限公司支付了采購豆粕的貨款。故本案雙方交易存有合同約定，并有交易物的轉(zhuǎn)移，貨款也已經(jīng)按合同約定支付完畢，同時出售方某油脂有限公司也已使用了某商貿(mào)有限公司所支付的貨款購買原料。

而某商貿(mào)有限公司與某銀行間的《公司客戶額度授信合同》，該銀行授信用途載明為購買大宗農(nóng)產(chǎn)品（食用油等），合同中受信人、授信人、保證人、質(zhì)押人、擔保人、回購人等各方均未涉及某商貿(mào)有限公司與某油脂有限公司的銷售關系，該銀行借款合同只能說明某商貿(mào)有限公司在購買該批菜籽油后用于質(zhì)押貸款，該筆菜籽油暫未流入消費市場，并不能以此否定某商貿(mào)有限公司與某油脂有限公司已完成的銷售關系。

本案中雙方交易的菜籽油數(shù)量明確、交易價格、實際付款金額明確并均有相關書證相佐證，故以此認定交易數(shù)量、金額符合本案事實情況。同時被申請人調(diào)查認定的事實與安寧市人民法院出具的生效裁判文書（2021）云0181刑初386號刑事判決書中確認的事實相符。故被申請人對本案購銷關系、銷售數(shù)量、金額認定合法、有效。

四、關于本案從輕、減輕情節(jié)的問題

申請人的行為涉嫌違反了《中華人民共和國食品安全法》第五十條第一款：“食品生產(chǎn)者采購食品原料、食品添加劑、食品相關產(chǎn)品，應當查驗供貨者的許可證和產(chǎn)品合格證明；對無法提供合格證明的食品原料，應當按照食品安全標準進行檢驗；不得采購或者使用不符合食品安全標準的食品原料、食品添加劑、食品相關產(chǎn)品”的規(guī)定。

依據(jù)《中華人民共和國食品安全法》第一百二十五條第一款第（四）項：“違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑，并可以沒收用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設備、原料等物品；違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處五千元以上五萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款；情節(jié)嚴重的，責令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證：（四）食品生產(chǎn)經(jīng)營者采購或者使用不符合食品安全標準的食品原料、食品添加劑、食品相關產(chǎn)品”的規(guī)定。

本案中被申請人已經(jīng)充分考慮到某商貿(mào)有限公司所提意見，其公司屬于首次違法，目前采購的70噸菜籽油未流入市場銷售，未造成直接性危害后果，故本案罰款金額已是被申請人在自由裁量范圍內(nèi)對某商貿(mào)有限公司作了減輕處罰后的金額。

復議程序中，申請人向本機關提交了以下證據(jù)、依據(jù)：

1.某商貿(mào)有限公司全國工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證、食品生產(chǎn)許可證、食品生產(chǎn)許可品種明細表、營業(yè)執(zhí)照、機構信用代碼證、基本存款賬戶信息復印件；2.《安寧市市場監(jiān)督管理局行政處罰決定書》（（安）市監(jiān)處罰〔2022〕15號）復印件。

復議程序中，被申請人向本機關提交了以下證據(jù)、依據(jù)：

1.昆明市市場監(jiān)督管理局《行政處罰案件有關事項審批表》、《指定管轄通知書》；2.現(xiàn)場檢查筆錄；3.對喻某的詢問筆錄及當事人提供的相關材料；4.食品安全抽樣檢驗告知書及食品安全抽樣檢驗抽樣單；5.昆明市市場監(jiān)督管理局與經(jīng)開區(qū)分局執(zhí)法人員對某商貿(mào)有限公司的現(xiàn)場檢查筆錄、安寧市市場監(jiān)督管理局檢驗期間告知書及送達回證；6.昆明市市場監(jiān)督管理局《實施行政強制措施決定書》及財物清單、送達回證；7.某商貿(mào)有限公司出庫計量表、2020年1月至10月出庫和入庫明細表、2020年菜油入庫和出庫明細、委托加工合同、授信合同、質(zhì)權確認書、擬質(zhì)押貨物確認單、電子銀行承兌匯票；8.某質(zhì)量檢驗技術服務有限公司檢驗檢測報告（編號：SC20204****）、安寧市市場監(jiān)督管理局抽檢不合格報告移交單、安寧市市場監(jiān)督管理局檢驗結果告知書；9.某質(zhì)量檢驗技術服務有限公司檢驗檢測報告（編號：SC202040101）；10.某油脂有限公司與某商貿(mào)有限公司《購銷合同》復印件；11.安寧市公安局治安大隊民警對某銀行某地分公司現(xiàn)代金融事業(yè)部客戶經(jīng)理的詢問筆錄復印件（安寧市公安局提供）；12.云南省安寧市人民法院出具的（2021）云0181刑初386號刑事判決書等。

行政復議期間，本機關已將被申請人提交的《行政復議答復書》副本送達給申請人，申請人已查閱了被申請人提供的有關證據(jù)材料。

經(jīng)審理查明：

經(jīng)查，2019年12月25日，某油脂有限公司與某商貿(mào)有限公司簽訂了購銷合同，某商貿(mào)有限公司向某油脂有限公司購買菜籽油70噸，運往某商貿(mào)有限公司存儲47.16噸，另外22噸儲存在某油脂有限公司，剩余的0.84噸為過磅、稱量、運輸過程中的偏差和損失。2020年10月28日昆明市市場監(jiān)督管理局出具《行政處罰案件有關事項審批表》、《指定管轄通知書》，指定安寧市市場監(jiān)督管理局對某商貿(mào)有限公司涉嫌使用無食品生產(chǎn)許可證食用油案進行管轄。安寧市市場監(jiān)督管理局執(zhí)法人員對某商貿(mào)有限公司進行現(xiàn)場檢查，并于2020年11月3日立案調(diào)查。經(jīng)檢驗，不合格菜籽油數(shù)量為48噸，根據(jù)某油脂有限公司與某商貿(mào)有限公司《購銷合同》及銀行電子承兌匯票價格計算，每噸13000元的銷售單價，48噸銷售金額為人民幣624000元。該不符合食品安全標準的菜籽油目前尚未投入生產(chǎn)使用，無違法所得。安寧市市場監(jiān)督管理局調(diào)查認定的案件事實與云南省安寧市人民法院出具的（2021）云0181刑初386號刑事判決書中認定的一致。安寧市市場監(jiān)督管理局于2022年1月4日將該案上報至昆明市市場監(jiān)督管理局審查，經(jīng)審查同意后于2022年1月21日作出《安寧市市場監(jiān)督管理局行政處罰決定書》（（安）市監(jiān)處罰〔2022〕15號）。

本機關認為：

該案件由昆明市市場監(jiān)督管理局指定安寧市市場監(jiān)督管理局管轄，并經(jīng)昆明市市場監(jiān)督管理局決定同意該處罰金額，該行政行為并未超越職權，形式合法。

根據(jù)《中華人民共和國食品安全法》第一百二十五條第一款第（四）項“違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑，并可以沒收用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設備、原料等物品；違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處五千元以上五萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款；情節(jié)嚴重的，責令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證：（四）食品生產(chǎn)經(jīng)營者采購或者使用不符合食品安全標準的食品原料、食品添加劑、食品相關產(chǎn)品。”的規(guī)定，申請人采購不符合食品安全標準的食品原料、食品添加劑、食品相關產(chǎn)品，依據(jù)上述法律條款作出罰款的決定適用法律正確，符合法律規(guī)定。且依據(jù)上述法律條款應當作出貨值金額五倍以上十倍以下罰款，答復人作出312000元罰款的決定已是減輕處罰的結果，該行政行為適當性符合相關規(guī)定。通過對證據(jù)材料的審查，被申請人依據(jù)法定程序進行調(diào)查取證、詢問，在法定期限內(nèi)就處罰結果進行告知及送達，并在法定期限內(nèi)做出《安寧市市場監(jiān)督管理局行政處罰決定書》（（安）市監(jiān)處罰〔2022〕15號），認定事實清楚，證據(jù)確實充分，適用法律正確，程序合法，行政行為適當。

綜上，根據(jù)《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第（一）項和《中華人民共和國行政復議法實施條例》第四十三條之規(guī)定，本機關決定：

維持被申請人于2022年1月21日作出的《安寧市市場監(jiān)督管理局行政處罰決定書》（（安）市監(jiān)處罰〔2022〕15號）。

對本復議決定不服，可以自收到本決定書之日起十五日內(nèi)，向昆明鐵路運輸法院提起行政訴訟。

                                  安寧市人民政府

2022年3月21日