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云南省安寧市人民政府行政復議決定書

云安政行復決字〔2022〕第*號

申請人：某有限公司，統(tǒng)一社會信用代碼：91530000770******T，地址：某市某街道辦事處某村。法定代表人：吳某。

委托代理人：周某，工作單位：某集團股份有限公司，住址：某省某市某區(qū)某小區(qū)。

委托代理人：柳某，工作單位：某律師事務所，住址：某省某市某區(qū)某街道某廣場，聯系電話：137****5038。

被申請人：昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局，地址：安寧市草鋪街道金磷路3號，負責人：陶春陽，職務：局長。

委托代理人：李智，工作單位：昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局，職務：行政審批和政策法規(guī)科副科長。

委托代理人：田治芳，工作單位：昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局，職務：行政審批和政策法規(guī)科工作人員。

申請人對被申請人于2022年3月16日作出的《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局行政處罰決定書》（昆安生環(huán)罰字〔2022〕6號）不服，申請行政復議，請求撤銷該處罰決定。本機關依法予以受理，現已審理終結。

申請人請求：撤銷被申請人于2022年3月16日作出的《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局行政處罰決定書》（昆安生環(huán)罰字〔2022〕6號）。

申請人稱：

一、被申請人所作的行政處罰決書認定的事實不清，證據不足、所以作出錯誤的決定。

被申請人于2021年1月27日作出昆安生環(huán)改字〔2021〕5號責令改正違法行為決定書，責令申請人改正期限為30日即2021年2月27日前整改完成，同時對違法行為進行督察,被申請人于2021年2月22日就對申請人作出昆安生環(huán)罰字〔2021〕18號行政處罰決定書，責令其改正違法行為并處罰人民幣肆拾萬元整(400000.00)的行政處罰決定，首先該行政處罰決定就違反法定時限和法定程序，在整改期限未到的情況下對申請人作出行政處罰決定。對〔2021〕18號行政處罰決定書申請人無異議，并且履行了罰款40萬元，并積極地進行污染物排放標準的整改，并委托云南富滇環(huán)保科技有限公司改造、更換相關設備，由于受疫情影響和設備老舊、需要技術更新，申請人多次向被申請人書面申請延期整改，請求被申請人監(jiān)測站工作人員現場指導整改的相關工作，主動消除影響。由于設備更換后，需要進一步的監(jiān)測:2021年11月30日，申請人書面申請其監(jiān)測站工作人員前來檢查指導整改，但是工作人員到場就取標本監(jiān)測，并于 2022年1月3日出具安環(huán)監(jiān)〔2021〕WZF182號報告，據此被申請人于2022年1月4日作出昆安生環(huán)改字〔2021〕5號責令改正違法行為決定書和昆安生環(huán)罰字〔2021〕18號行政處罰決定書，申請人認為安環(huán)監(jiān)〔2021〕WZF182號報告監(jiān)測出的污染物排放標準超標是在申請人進行整改期間的污染物排放超標的數據，被申請人以此作為處罰的證據是不客觀的，且取證程序違法，其行政執(zhí)法人員沒有在現場，不具有執(zhí)法資格，其檢查指導整改工作中的數據轉換為違法事實，有違法律規(guī)定，所以被申請人所做出的行政處罰，認定的事實錯誤、證據不足，依法應該糾正。

二、被申請人所作行政處罰決定書，程序違法。

被申請人基于收到昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局監(jiān)測站的報告后(安環(huán)監(jiān)〔2021〕WZF182號報告)才立案對申請人進行調查處罰，違反法定程序，首先安寧分局監(jiān)測站不具有行政執(zhí)法主體資格，其本案的執(zhí)法人員均不在現場，安寧分局監(jiān)測站工作人員是基于申請人因為昆安生環(huán)罰字〔2021〕18號行政處罰決定書的違法行為進行整改，申請前來指導、監(jiān)測工作期間監(jiān)測的一個監(jiān)測數據，不屬于行政執(zhí)法,所以其檢查指導整改工作中的數據轉換為違法事實，不能作為處罰依據，根據《中華人民共和國行政處罰法》第三十八條的規(guī)定:違反法定程序構成重大且明顯違法的，行政處罰無效。被申請人所作出的決定程序違法依法應該糾正。

三、被申請人所作的處罰決定違反了一事不再罰原則。

被申請人分別在2021年內對同一違法事實作出昆安生環(huán)罰字〔2021〕18號行政處罰決定書和昆安生環(huán)罰字〔2022〕6號行政處罰決定書，違反《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條的規(guī)定:對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上的罰款的行政處罰的規(guī)定。被申請人此次的處罰決定屬于對申請人在2021年違法行為進行了兩次的罰款，屬于違反了《中華人民共和國行政處罰法》的一事不再罰原則。所以其昆安生環(huán)罰字〔2022〕6號行政處罰決定書依法應該予以糾正。

四、希望被申請人能綜合考慮申請人的情況撤銷此次的行政處罰決定。

申請人污染物排放不達標是因為所使用的排污設備老化問題，并不是故意為了獲得某種不當利益而使得污染物排放不達標，公司沒有太多關注污染物排放問題的處理存在一定問題，在2021年受到行政處罰時申請人對污染物排放問題有了高度的重視也積極的去購買新的設備進行替換，但是由于疫情的影響，公司經濟受到打擊，經營上出現困難，很多設備不能及時到位更換，同時公司作為上市公司，進入國家五百強企業(yè)對地方的經濟發(fā)展也發(fā)揮了一定的作用，現在疫情嚴重，國家很多人員處于失業(yè)狀態(tài)，公司可以為地方解決一部分人的就業(yè)，對國家的民生就業(yè)問題也貢獻出自己的一份力量，此外我公司正在進行招商引資的項目以使公司走出經營困境更好的促進社會經濟發(fā)展，但是被申請人此次對我公司的處罰將對我公司的經濟和信用上造成巨大的傷害,在受疫情影響、公司經濟發(fā)展趨勢在下降，被申請人此次的處罰更是加重了我公司的經濟負擔和造成不好的社會影響,我公司已積極地進行整改，希望被申請人可以撤銷此次的處罰決定，我公司在生產經營中將來一定會遵守各項法律法規(guī),做好作為一個上市公司應做好遵法守法的工作。

綜上所述,被申請人所做的處罰依據的事實不清且違反了《中華人民共和國行政處罰法》的法定程序和強制性規(guī)定,故此依照《中華人民共和國行政復議法》第六條第一款的規(guī)定，特申請行政復議，請求支持申請人請求!  

被申請人稱：

一、被申請人認定事實清楚、證據確鑿。

2021年11月30日，安寧市生態(tài)環(huán)境保護綜合執(zhí)法大隊環(huán)境執(zhí)法人員對申請人進行現場檢查。現場檢查時，申請人飼料生產項目正在生產，2t/h生物質鍋爐正在運行，昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局生態(tài)環(huán)境監(jiān)測站工作人員對申請人開展執(zhí)法監(jiān)測，監(jiān)測內容為2t/h生物質鍋爐外排廢氣，監(jiān)測指標為顆粒物、二氧化硫、氮氧化物排放濃度及煙氣黑度，共4項。安寧市生態(tài)環(huán)境保護綜合執(zhí)法大隊于2022年1月3日收到昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局生態(tài)環(huán)境監(jiān)測站出具的監(jiān)測報告（安環(huán)監(jiān)〔2021〕WZF182號），結果顯示：依據《鍋爐大氣污染物排放標準》（GB13271-2014），即顆粒物排放濃度≤80mg/m³、二氧化硫排放濃度≤400mg/m³、氮氧化物排放濃度≤400mg/m³、煙氣黑度≤1（林格曼黑度（級））。本次監(jiān)測2t/h鍋爐外排廢氣中，氮氧化物排放濃度802mg/m³，超標1.01倍；顆粒物排放濃度411mg/m3，超標4.14倍。

申請人于2021年12月2日提交了關于廢氣監(jiān)測復測的申請，但并無證據表明監(jiān)測數據存在不符合國家有關規(guī)定和監(jiān)測規(guī)范的情況；根據生態(tài)環(huán)境部《關于針對超標的情形，企業(yè)要求復測如何處理的回復》中回復監(jiān)測機構出具的符合國家有關規(guī)定和監(jiān)測規(guī)范的監(jiān)測數據，均可作為環(huán)保監(jiān)管執(zhí)法的依據；我分局不予采納申請人提出的復測申請。

二、被申請人處罰程序合法。

根據《國務院辦公廳關于全面推行行政執(zhí)法公示制度執(zhí)法全過程記錄制度重大執(zhí)法決定法制審核制度的指導意見》（以下簡稱“指導意見”）〔國辦發(fā)(2018)118號〕要求行政機關全面推行執(zhí)法全過程記錄制度，要通過文字、音像等記錄形式，對行政執(zhí)法的啟動、調查取證、審核決定、送達執(zhí)行等全部過程進行記錄，并全面系統(tǒng)歸檔保存，做到執(zhí)法全過程留痕和可回溯管理和《云南省行政執(zhí)法全過程記錄辦法》（以下簡稱“辦法”）第三條“行政執(zhí)法機關應當通過文字、音像記錄等方式，對行政執(zhí)法行為進行記錄并歸檔，實現全過程留痕和可追溯管理。本辦法所稱文字記錄，包括按照行政執(zhí)法行為的種類、程序等規(guī)范制作的行政執(zhí)法告知書、詢問筆錄、現場檢查（勘察）筆錄、鑒定意見、行政執(zhí)法決定書、送達回證等文字記錄。本辦法所稱音像記錄，是指通過照相機、錄音機、攝像機、執(zhí)法記錄儀、視頻監(jiān)控等記錄設備，實時對行政執(zhí)法過程進行記錄。文字記錄和音像記錄可以同時使用，也可以分別使用。”及《中華人民共和國行政處罰法》（2021年1月22日第十三屆全國人民代表大會常務委員會第二十五次會議修訂）第四十七條“行政機關應當依法以文字、音像等形式，對行政處罰的啟動、調查取證、審核、決定、送達、執(zhí)行等進行全過程記錄，歸檔保存。”的規(guī)定，要求行政機關在進行行政執(zhí)法時應當對執(zhí)法全過程進行記錄。但指導意見、辦法及法律中同時說明，可以采取多種方式對執(zhí)法全過程進行記錄，即可以同時采取文字方式、音像方式等進行記錄，也可以單獨采取其中任意方式進行記錄。

2021年11月30日，安寧市生態(tài)環(huán)境保護綜合執(zhí)法大隊環(huán)境執(zhí)法人員范某、王某在現場對申請人進行檢查并對現場負責人文某制作了現場檢查（勘察）筆錄。在筆錄上除有現場執(zhí)法人員的簽字之外，還有申請人現場負責人文某的簽字及申請人單位公章加蓋，即代表申請人及其現場負責人均認可我單位的現場檢查（勘察）筆錄。在本次執(zhí)法過程中，被申請人執(zhí)法人員采取了文字記錄的方式即現場檢查（勘察）筆錄，對執(zhí)法過程進行記錄，完全符合《指導意見》及《中華人民共和國行政處罰法》的相關要求。

三、被申請人適用法律法規(guī)、處罰依據正確。

關于被申請人對申請人作出的《昆安生環(huán)罰〔2022〕6號行政處罰決定書》并未違反了一事不再罰原則，依據《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條之規(guī)定“對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰”。行政處罰法中“一事不再罰”的原則適用有兩個要件，其中一個是“同一個違法行為”，并且同一個違法行為是指一個獨立的違法行為，而非同一類違法行為；其二是“不得給予兩次以上罰款的行政處罰”。在本案中，被申請人對申請人作出的行政處罰，并非針對申請人同一個違法行為作出的，而是針對申請人兩個獨立的違法行為分別作出的。故被申請人作出的《昆安生環(huán)罰〔2022〕6號行政處罰決定書》并未違反《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條之規(guī)定。

綜上所述，被申請人作出的行政處罰行為認定事實清楚、證據確鑿，適用依據正確，程序合法，內容適當，請求予以維持。

復議程序中，申請人向本機關提交了以下證據、依據：

1.《關于某有限公司停產整改報告》；2.《關于廢氣監(jiān)測復測的申請》；3.《關于某有限公司排放整改問題申請延期的申請》；4.《鍋爐廢氣改造工程采購合同》；5.《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局行政處罰決定書》（昆安生環(huán)罰字〔2021〕18號）；6.《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局責令改正違法行為決定書》（安生環(huán)改〔2021〕5號）；7.《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局行政處罰決定書》（昆安生環(huán)罰字〔2022〕6號）；8.代理意見。

復議程序中，被申請人向本機關提交了以下證據、依據：

1.立案審批表；2.《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局現場檢查（勘察）筆錄》；3.《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局調查詢問筆錄》；4.現場照片；5.《監(jiān)測報告》（安環(huán)監(jiān)〔2021〕WZF182號）；6.《云南省生態(tài)環(huán)境廳現場檢查證據（書證）提取清單》；7.《安寧市生態(tài)環(huán)境保護綜合執(zhí)法大隊關于對某有限公司環(huán)境違法案件的調查報告》；8.《某有限公司監(jiān)測結果達標情況》；9.《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局責令改正違法行為決定書》（安生環(huán)改〔2022〕1號）及送達回執(zhí)；10.2022年2月16日《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局案件集體討論筆錄》；11.2022年2月16日《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局案件處理內部審批表》；12.《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局行政處罰事先（聽證）告知書》（昆安生環(huán)罰告字〔2022〕6號）及送達回證；13.《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局聽證筆錄》；14.《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局聽證報告》；15.2022年3月15日《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局案件集體討論筆錄》；16.2022年3月15日《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局案件處理內部審批表》；17.《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局行政處罰決定書》（昆安生環(huán)罰字〔2022〕6號）及送達回證；18.執(zhí)法證復印件三份。

行政復議期間，本機關已將被申請人提交的《行政復議答復書》送達給申請人，申請人已查閱了被申請人提供的有關證據材料。因案件情況復雜，不能在規(guī)定期限內作出行政復議決定，本機關已依法延期30天。申請人于2022年6月23日申請聽證，本機關依法同意其聽證申請，同時為保障聽證程序依法實施，本機關依法于2022年6月24日中止本案的審理，于2022年7月13日舉行復議聽證會并恢復案件審理。

經審理查明：

2021年11月30日，昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局對某有限公司進行現場檢查和執(zhí)法監(jiān)測。2021年12月1日，昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局生態(tài)環(huán)境監(jiān)測站作出《監(jiān)測報告》（安環(huán)監(jiān)〔2021〕WZF182號），結果顯示“某有限公司2t/h鍋爐外排廢氣中，氮氧化物排放濃度802㎎/m3,超標1.01倍；顆粒物排放濃度411㎎/m3,超標4.14倍。”據此，昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局于2022年3月16日對某有限公司作出《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局行政處罰決定書》（昆安生環(huán)罰字〔2022〕6號），責令某有限公司改正，并處罰款人民幣貳拾捌萬玖仟元整（289000.00元）。

本機關認為：

本案中，被申請人于2021年11月30日對申請人進行了現場檢查和監(jiān)測取樣，《監(jiān)測報告》（安環(huán)監(jiān)〔2021〕WZF182號）顯示“某有限公司2t/h鍋爐外排廢氣中，氮氧化物排放濃度802㎎/m3,超標1.01倍；顆粒物排放濃度411㎎/m3,超標4.14倍”，被申請人根據《中華人民共和國大氣污染防治法》第九十九條第一款第（二）項：“違反本法規(guī)定，有下列行為之一的，由縣級以上人民政府生態(tài)環(huán)境主管部門責令改正或者限制生產、停產整治，并處十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，報經有批準權的人民政府批準，責令停業(yè)、關閉：（二）超過大氣污染物排放標準或者超過重點大氣污染物排放總量控制指標排放大氣污染物的”、《昆明市生態(tài)環(huán)境行政處罰自由裁量規(guī)則和基準規(guī)定》第十二條第一款：“有下列情形之一的，應當依法從輕或者減輕行政處罰：（一）小微型企業(yè)、非重點排污單位，檢查后主動消除或者減輕違法行為危害后果的”和《昆明市生態(tài)環(huán)境行政處罰自由裁量規(guī)則和基準規(guī)定》第十三條第三款、第四款：“減輕處罰是在法定處罰幅度最低限以下適用的行政處罰，減輕處罰的金額一般不超過最低處罰額的50%。同時具有從重、從輕或者減輕的，應根據主要情節(jié)綜合考慮適用處罰。”的規(guī)定，裁量基準確定罰款金額為578000元，減輕處罰的金額為289000元（不超過最低處罰額的50%）。被申請人作出的《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局行政處罰決定書》（昆安生環(huán)罰字〔2022〕6號），認定事實清楚，證據確實充分，程序合法，適用法律正確，行政行為適當。

綜上，根據《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第（一）項和《中華人民共和國行政復議法實施條例》第四十三條之規(guī)定，本機關決定：

維持被申請人于2022年3月16日作出的《昆明市生態(tài)環(huán)境局安寧分局行政處罰決定書》（昆安生環(huán)罰字〔2022〕6號）。

對本復議決定不服，可以自收到本決定書之日起十五日內，向昆明鐵路運輸法院提起行政訴訟。

                                  安寧市人民政府

2022年7月21日